Gerechtshof Den Haag 22 augustus 2024, Verdachte kan niet worden vervolgd voor stealthing
(ECLI:NL:GHDHA:2024:1448)
Essentie
Deze zaak in hoger beroep gaat over de vervolging van een 29-jarige verdachte voor verkrachting en dwang. Hij zou tijdens de vrijwillige geslachtsgemeenschap stiekem het condoom hebben afgedaan. Dit handelen wordt ook wel stealthing genoemd. Bij stealthing neemt de dader bewust het risico op het overdragen van soa’s of het ongewenst zwanger maken van een ander. De vraag in deze zaak is of dit kan worden gekwalificeerd als verkrachting of dwang in de zin van artikelen 242 en 284 van het Wetboek van Strafrecht.
Rechtsregel
Het zonder toestemming verwijderen van een condoom tijdens de geslachtsgemeenschap kan onder omstandigheden worden gekwalificeerd als verkrachting in de zin van artikel 242 Wetboek van Strafrecht of als dwang in de zin van artikel 284 Wetboek van Strafrecht.
Inhoud arrest
Feiten
Aangeefster heeft verklaard dat zij op 26 augustus 2021 geslachtsgemeenschap met wederzijdse instemming heeft gehad met de verdachte, onder de voorwaarde dat de verdachte een condoom zou gebruiken. Zij verklaart dat de verdachte tijdens deze vrijwillige geslachtsgemeenschap het condoom onverhoeds en stiekem zou hebben afgedaan. Zij is daar één minuut boos over geweest en daarna zijn zij weer verder gegaan met condoom. Aangeefster heeft verklaard een gezellige avond te hebben gehad en met een goed gevoel naar huis ging. Achteraf realiseerde zij zich dat de geslachtsgemeenschap zonder condoom tegen haar wens was.
In eerste aanleg is de verdachte vrijgesproken van verkrachting en veroordeeld voor dwang. De verdachte heeft door onverhoeds te handelen het slachtoffer gedwongen iets te dulden, namelijk het seksueel binnendringen van het slachtoffer zonder condoom. Hiervoor is een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van drie maanden opgelegd. Ook moest hij een schadevergoeding van 1.000 euro betalen aan het slachtoffer. Het OM was het niet eens met de straf en ging in beroep.
De advocaat-generaal heeft aangevoerd dat de aangifte wordt ondersteund door de verklaring van de verdachte en door een Whatsappgesprek waaruit genoegzaam kan worden afgeleid dat de verdachte het condoom heeft afgedaan en aangeefster vervolgens vaginaal heeft gepenetreerd. De verdachte ontkent dat het condoom af is geweest.
Overweging gerechtshof
Uit een Whatsappgesprek van 2 september 2021 blijkt namelijk dat aangeefster aan de verdachte appt dat zij de geslachtsgemeenschap erg fijn vond. Bovendien wilde zij aan hem vragen of hij geen soa had, met als reden dat hij ‘stiekem de condoom af had gedaan’.
Hierop heeft de verdachte op 4 september 2021 geantwoord met “Ok I thought you felt it”. Hierbij heeft hij verklaard nauwelijks Nederlands te spreken ten tijde van het tenlastegelegde en dat hij Google Translate heeft gebruikt voor het bericht van aangeefster. Het hof concludeert hieruit dat de interpretatie van die woorden, tegen de achtergrond van de ontkenning van de verdachte, niet eenduidig is. De verdachte heeft bovendien in het Whatsappgesprek gezegd dat je ook een soa kunt krijgen van orale seks. Hieruit kan het hof het concluderen dat de verdachte erkent dat er geslachtsgemeenschap heeft plaatsgevonden zonder condoom.
Naar het oordeel van het hof is niet wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte zich schuldig maakt aan het ten laste gelegde. Om die reden spreekt het hof de verdachte vrij en komt daarbij niet toe aan de vraag of het tenlastegelegde als verkrachting of dwang is te kwalificeren.
Nieuwe Wet seksuele misdrijven
Ondertussen is per 1 juli 2024 kunnen daders voor stealthing worden veroordeeld op basis van de nieuwe Wet seksuele misdrijven. Het stiekem afdoen van een condoom tijdens de geslachtsgemeenschap kan binnen het nieuwe delict ‘opzetverkrachting’ vallen. In deze nieuwe wet wordt onderscheid gemaakt tussen opzet en schuld bij verkrachting. Het verschil wordt bepaald door de intentie van de dader. Zie de pagina van de Rijksoverheid over de nieuwe wet voor meer details.